Reestructuración extrajudicial | Proceso + riesgos

Reorganización Extrajudicial: Alternativa al Capítulo 11

Al presentar el Capítulo 11, el tribunal ofrece una serie de medidas diseñadas para ayudar al deudor a crear un plan de reorganización viable y lograr un cambio.

Pero en todo caso, Una liquidación del Capítulo 7 se consideró innecesaria por ahoralo cual es un logro en sí mismo.

Tanto en la reestructuración extrajudicial como en la judicial, se supone que se puede lograr un cambio siempre que se tomen las decisiones estratégicas correctas y se normalice la estructura de capital provisional para adaptarla al perfil financiero de la empresa.

Teniendo en cuenta que la empresa se encuentra en dificultades financieras o está cerca de cumplir con sus obligaciones de deuda (y está en riesgo de ejecución hipotecaria debido a incumplimiento de contrato, intereses atrasados ​​o reembolso de capital), la reestructuración es de suma importancia para mantener la salud financiera de la empresa. para restaurar la empresa en problemas a un estado normal.

Tanto en reestructuraciones judiciales como extrajudiciales, El objetivo común es el retorno del deudor a una continuidad empresarial sostenible – no más miedo a la quiebra. Sin embargo, en una reestructuración extrajudicial, el proceso puede ser más sencillo, más barato y más eficiente porque cambia la estructura de capital de la empresa.

Reestructuración extrajudicial versus reestructuración judicial

Antes de comenzar, en la siguiente tabla se enumeran las principales ventajas e inconvenientes de una solución extrajudicial o judicial:

Consideraciones para la reestructuración extrajudicial

Complejidad de la liquidez y la estructura de capital.

• Urgencia de liquidez: El proceso rápido y el aspecto más económico de una reestructuración extrajudicial pueden resultar atractivos para empresas con efectivo limitado, pero hay otros factores a considerar, como la situación actual de liquidez. La liquidez de la empresa determina si tendrá tiempo siquiera de proponer una reestructuración extrajudicial. Debido a la falta de liquidez suficiente, la empresa en cuestión apenas tiene la posibilidad de declararse en quiebra.
• Complejidad de la estructura de capital: En general, cuantos más acreedores haya y más compleja sea la estructura de capital, menos probable será una reestructuración extrajudicial. A medida que aumenta el número de acreedores, también aumenta la probabilidad de que haya al menos un acreedor obstinado que se oponga a la propuesta. Con estructuras de capital más simples, los ajustes se pueden hacer fácilmente porque hay menos tramos de deuda. Sin embargo, con estructuras de capital más complejas, existe una lista extensa de acreedores, cada uno con diferentes derechos y protecciones (por ejemplo, gravámenes, acuerdos, pasivos contingentes), lo que puede complicar más los cambios. En resumen: el número de demandantes con diferentes tolerancias al riesgo y exigencias debe ser manejable.

Relaciones deudor-acreedor

Reiteramos que las reestructuraciones extrajudiciales son más plausibles cuando el número de partes interesadas internas es limitado.

Cuando un prestatario se sienta a la mesa para renegociar los términos de la deuda con sus acreedores, podrían tener lugar negociaciones más constructivas si se establecen los cuatro puntos siguientes:

Además, puede ser importante convencer a los prestamistas de que busquen una solución extrajudicial:

• Retratan el mal desempeño como un revés temporal causado por sus errores de juicio, lo que significa que corregir los errores también está bajo su control.
• Proporcionar “pruebas” de que la dirección es capaz de sobrevivir al difícil período que se avecina y de que es capaz de resolver el problema si recibe el apoyo de los acreedores.
• Parece transparente y confiable, lo que facilita la comunicación y la colaboración.

En lugar de parecer que está pidiendo otra oportunidad sin una buena razón o un plan real que demuestre un esfuerzo real, un equipo directivo preparado se esforzaría por ser visto como:

1. Cometió un error desafortunado en retrospectiva (o en algunos casos simplemente fue un mal momento)
2. Y ahora haga todo lo posible para solucionar el problema del que son responsables.

Ventajas de la reestructuración extrajudicial

Evitar costosas tasas judiciales

• Una reestructuración extrajudicial es un acuerdo entre una empresa con problemas financieros y sus acreedores sin tener que acudir a los tribunales.
• Si tiene éxito, una reestructuración extrajudicial colaborativa es mucho más rentable que la bancarrota del Capítulo 11. Por esta razón, la gran mayoría de los casos comienzan con intentos de negociar una reestructuración extrajudicial amistosa.
• Desde una perspectiva puramente financiera, una reestructuración extrajudicial sería el escenario más ideal, ya que es el más rentable y otorga al deudor mayor “libre albedrío” para implementar diversas estrategias para promover el crecimiento y mejorar sus márgenes de beneficio.

Implementación urgente de planes.

En el Capítulo 11, el tribunal no puede acelerar su toma de decisiones y desviarse de los procedimientos estándar establecidos; por lo tanto, el proceso no puede acelerarse, lo que puede frustrar a los deudores en situaciones en las que el tiempo es urgente.

• El proceso de RX en los tribunales puede ser muy sistemático y seguir pautas estrictas (es decir, el proceso no puede apresurarse). Una vez que el deudor cae bajo la protección del Capítulo 11, se le prohíbe realizar pagos en efectivo de obligaciones preliminares sin la aprobación previa del tribunal.
• A lo largo del proceso de reestructuración, se observa que toda decisión tomada por el deudor requiere la aprobación formal del tribunal.
• Las presentaciones, que requieren mucho tiempo y tienen plazos estrictos, son necesarias para evitar el incumplimiento de sus obligaciones contractuales bajo la protección por quiebra.
• Por el contrario, el tribunal no participa activamente en las reestructuraciones extrajudiciales. La empresa con problemas financieros debe tomar la iniciativa para identificar y corregir la causa raíz de los problemas (y comunicarse con los acreedores por iniciativa propia). Sin embargo, estos procesos tienden a avanzar más rápidamente porque el tribunal no supervisa cada paso.

Reestructuración extrajudicial ➔ Confianza de acreedores

• Una reestructuración extrajudicial aprobada significa, independientemente del resultado, la voluntad de los acreedores de trabajar con la empresa y asumir riesgos para el bienestar de la empresa. Esto puede ser favorable porque los acreedores están dispuestos a hacer todo lo posible para ayudar a la empresa en problemas.
• Aunque no siempre es así, los acreedores pueden interpretar que la “luz verde” para una reestructuración extrajudicial significa que tienen confianza en el equipo directivo y en su capacidad para implementar el plan que han propuesto, y esto podría interpretarse como esperaban para el cambio real de la empresa
• Es poco probable que la causa de las dificultades financieras sea «irreparable»; por lo tanto, los acreedores aceptaron hacerlo porque el mal desempeño parecía ser de naturaleza temporal (es decir, si los problemas fueran demasiado grandes para solucionarlos, la mayoría de los acreedores no dudarían en llevar al deudor a tribunal) para forzar la presentación de una solicitud). Bancarrota)

Proceso privatizado

• Una reestructuración extrajudicial suele ser una opción más eficiente en términos de desembolso financiero y capacidad de crear un plan de acción.
• Además, una reestructuración extrajudicial permite negociaciones privadas a puerta cerrada entre el deudor y sus acreedores. Como resultado, una RX extrajudicial genera menos interrupciones en las operaciones diarias de la empresa.
• En comparación, la reestructuración judicial requiere presentaciones regulatorias públicas que expresen abiertamente las dificultades financieras del deudor. La prensa negativa que rodea al deudor puede complicar aún más su situación y dañar aún más sus operaciones comerciales y su desempeño financiero.
• Las noticias sobre los problemas de la empresa no sólo pueden dañar la reputación de su marca y la percepción que tienen los clientes de la empresa, sino que también pueden hacer que los proveedores vean al deudor de forma negativa y que los empleados actuales intenten irse a otra parte para evitar un permiso de «barco que se hunde».

Desventajas de la reestructuración extrajudicial

Esfuerzos de cobro de deudas por parte de los acreedores.

En pocas palabras, las desventajas de la reestructuración extrajudicial son principalmente que faltan las ventajas de la reestructuración judicial. Aunque las salidas de efectivo relacionadas con la reestructuración judicial podrían haberse evitado, el deudor sigue en una situación precaria:

• Los acreedores pueden continuar con sus esfuerzos de cobro y emprender acciones legales contra la empresa por violar el contrato de préstamo.
• Los antiguos proveedores pueden negarse a trabajar con la empresa porque no tienen ningún incentivo para correr el riesgo de hacer negocios con una empresa donde es dudoso recibir una compensación.
• Debido a que el riesgo de no cumplir con su parte del trato y luego quedarse colgado es una preocupación seria, los proveedores pueden exigir el pago en efectivo por adelantado (y a menudo a tasas desfavorables, superiores a las del mercado).

Problema de resistencia y falta de “finalidad”

• Una deficiencia de los recursos extrajudiciales es que no brindan alivio a los acreedores, lo que permite que los esfuerzos de recuperación continúen legalmente y un solo crítico vocal de un acreedor importante tiene el potencial de hacer inalcanzable la reestructuración extrajudicial.
• Un solo acreedor podría oponerse, ampliando la duración de las negociaciones y obligando a la empresa a declararse en quiebra, lo que se conoce como problema de “holdout”. El hecho de que el acreedor sea una minoría y un caso atípico NO importa ya que la empresa debe obtener el consentimiento de cada acreedor antes de proceder. Por ejemplo, el acreedor puede ser un prestamista senior de un banco que prioriza la preservación del efectivo y la empresa en cuestión ha incumplido un acuerdo establecido en su contrato de préstamo.
• Si el acreedor tiene dudas sobre la gestión y desconfía de su capacidad para mejorar el mal desempeño reciente, el prestamista no está obligado a aprobar dichas solicitudes si el reembolso total está casi garantizado si la empresa solicita la protección del Capítulo 11.

El ejemplo anterior muestra que una reestructuración extrajudicial no puede lograr una finalidad absoluta al permitir que un acreedor incumpla el plan. Otros ejemplos son:

• La incapacidad de proteger al deudor de la amenaza de litigios y esfuerzos de cobro de deudas por parte del acreedor.
• Transacciones de fusiones y adquisiciones en dificultades realizadas extrajudicialmente en las que el comprador realiza la compra sin protección contra diversos riesgos (por ejemplo, transferencia fraudulenta).

Reestructuración Judicial (Capítulo 11 de Quiebras)

Dado que el Capítulo 11 pretende cumplir el propósito de reestructurar y apoyar un “nuevo comienzo”, el denominador común de las disposiciones es la preservación del valor atribuible al deudor.

Para que la reestructuración sea posible, la cuestión de la liquidez debe abordarse inmediatamente.

Si no se aborda con prontitud, el valor del deudor seguirá deteriorándose, perjudicando a los acreedores y su recuperación. Lo mejor para todos los involucrados en la reestructuración es que el deudor continúe con sus actividades comerciales para evitar un mayor deterioro.

El motivo de la protección del deudor no es sólo ayudar al deudor, sino también ofrecer a los acreedores una solución justa hasta el final del proceso.

El Capítulo 11 es a menudo criticado como un proceso costoso, lento y disruptivo para las operaciones en curso del deudor, pero el tribunal proporciona tantas herramientas y recursos como sea posible para impactar positivamente al deudor y contribuir a su rehabilitación.

Beneficios de la reestructuración judicial

Disposición de “suspensión automática”

• La disposición de suspensión automática entrará en vigor inmediatamente después de su presentación ante el tribunal. Una vez promulgada la ley, los acreedores tienen legalmente prohibido continuar sus esfuerzos de cobro mediante amenazas de litigio u otras formas de acoso al deudor.
• Dichas disposiciones pueden eliminar una gran carga para el deudor, quien ahora puede concentrarse en crear un plan de recuperación sin ser menospreciado constantemente por los acreedores a quienes se les debe dinero.
• Esta es otra razón por la cual la fecha de presentación es tan importante en las quiebras, ya que el manejo de reclamos se divide entre reclamos previos y posteriores a la presentación. La clasificación específica puede tener un impacto significativo en los reembolsos recibidos por el reclamante.

Financiamiento DIP y solicitud de proveedor crítico

Dos de las presentaciones del Capítulo 11 más comunes el primer día son:

1. Financiamiento de autoadministración (DIP): El financiamiento DIP permite que las operaciones comerciales del deudor continúen durante el proceso de reestructuración. Es probable que el deudor haya tenido dificultades para conseguir capital hasta el momento, aunque siguen existiendo cuellos de botella de liquidez. Para incitar a los prestamistas a proporcionar capital de deuda al deudor, el Código de Quiebras exige que el prestamista obtenga un estatus de “súper prioridad” y/o gravámenes sobre los activos del deudor. En efecto, los prestamistas se ubican en la cima de la estructura de capital y se les da una razón convincente para proporcionar financiamiento.
2. Solicitud de proveedor crítico.: En la solicitud de proveedor crítico, el tribunal alienta a los proveedores/vendedores a continuar haciendo negocios con el deudor autorizando pagos provisionales. A cambio, el proveedor o vendedor, que el tribunal considera crucial para la conservación del valor y la continuación de las operaciones comerciales del deudor, se compromete a proporcionar los productos o servicios como en el pasado.

Protección contra el tribunal de quiebras: beneficios secundarios

• La aprobación formal por parte del tribunal del financiamiento DIP, los gravámenes, los pagos preliminares al vendedor y la aprobación final del plan de reorganización (POR) indican que el tribunal encontró que el deudor tenía una base sólida y estaba listo para pivotar (énfasis del Capítulo 11).
• Si bien no hay garantías en una reestructuración, el apoyo judicial a un deudor puede brindar seguridad a los proveedores/vendedores, clientes y otras partes interesadas de que debería ser seguro hacer negocios con el deudor mientras esté bajo su protección por quiebra.

Disposición de “represión”

• Si un grupo de acreedores se opone al POR propuesto, el plan aún podría confirmarse siempre que se cumplan ciertas condiciones establecidas en el Código de Quiebras.
• Si la reestructuración se llevara a cabo en los tribunales, la disposición de “reducción” daría como resultado que la decisión final fuera aceptada por los acreedores objetantes siempre que se cumplan ciertos criterios (por ejemplo, requisitos de votación, estándares mínimos de prueba de equidad).

Ejecución de contratos

Según el Capítulo 11, el deudor tiene la opción de aceptar o rechazar contratos pendientes a discreción de la administración.

• Un contrato ejecutivo es un acuerdo en el que uno o ambos participantes están legalmente obligados a realizar una tarea específica de conformidad con los términos del contrato.
• Tanto el deudor como la parte contraria tienen “obligaciones de desempeño importantes” incumplidas.
• Dada la libertad de elegir qué contratos aceptar o rechazar, un deudor racional elegiría aceptar arrendamientos y contratos ventajosos y rechazaría aquellos que ya no quiere. Si el deudor desea seguir recibiendo los beneficios de un determinado contrato, deberá resolver los incumplimientos con suficiente seguridad para el cumplimiento futuro. Por el contrario, si el deudor desea rescindir un contrato específico, puede presentar una notificación de rescisión del contrato.
• En este último caso, sin embargo, el acreedor puede intentar recuperar parte de los daños sufridos como consecuencia del rechazo. El rechazo de un contrato particular por parte del deudor se considera un incumplimiento directo de la obligación contractual y el acreedor ahora tiene un derecho contra el deudor para obtener compensación por el daño financiero causado por el rechazo del deudor. El reclamo del acreedor se clasificaría como un reclamo no garantizado y, por lo tanto, la tasa de recuperación probablemente estará en el extremo inferior.
• Una diferencia importante a tener en cuenta es que el deudor no puede “elegir” qué parte de un contrato quiere, ya que se trata de una prueba de “todo o nada”.

Intereses posteriores a la petición: deudas no garantizadas y con garantía insuficiente

• En el Capítulo 11, sólo los acreedores totalmente garantizados (es decir, los prestamistas con exceso de garantías) tienen derecho a intereses de pago atrasados. Sin embargo, para beneficio del deudor, se eliminan los pagos de intereses sobre deudas no aseguradas o insuficientemente aseguradas (y los intereses impagos no se cuentan para el saldo final).
• Gracias a esta disposición judicial, la situación de caja y la liquidez del deudor mejoran. Y, sumado al acceso al financiamiento DIP, las preocupaciones por la liquidez se han reducido efectivamente por ahora.

Artículo 363 Provisión y provisión de caballos al acecho

• En una reestructuración extrajudicial, la venta de activos por parte de la empresa en problemas NO estará libre de reclamaciones a menos que el deudor obtenga todos los consentimientos necesarios de los acreedores, lo que hará que el activo sea más difícil de comercializar (y menos competencia, lo que conducirá a valoraciones más bajas). .
• Pero según el capítulo 11, § 363 Las ventas de activos se realizan libres de reclamaciones existentes.. En cambio, las reclamaciones determinan la distribución del producto de la venta, pero el comprador puede estar seguro de que el activo adquirido y la compra no serán impugnados en una fecha posterior.
• De hecho, dichas disposiciones impactan positivamente la capacidad del deudor (y su agente vendedor) para comercializar el activo y venderlo a un valor más alto.
• Además, existen otras normas que se otorgan al deudor en los tribunales; La más notable es la cláusula del “caballo de acecho”, según la cual un postor potencial inicia la subasta con una valoración mínima. Antes de que comience el proceso de subasta, el postor y el deudor habrían firmado un Acuerdo de Compra de Activos (“APA”), que establece el precio de compra y las condiciones asociadas a la compra, tales como: B. los activos específicos que se adquirirán (y los activos excluidos).

Desventajas de la reestructuración judicial

Honorarios y costas judiciales

• La principal preocupación al presentar el Capítulo 11 es la acumulación de tarifas. Debido a los costos, los deudores a menudo se muestran reacios a hacer del tribunal un participante influyente en el proceso de reestructuración y tener voz y voto en el resultado. Sin embargo, a pesar de la naturaleza costosa de una reorganización judicial, los honorarios involucrados a veces pueden valer la pena a largo plazo.

El Capítulo 11, en particular, trae consigo una variedad de tarifas asociadas con la declaración de quiebra, tales como:

• Honorarios profesionales (por ejemplo, consultor de RX, consultor de respuesta, representante legal)
• Costos del tribunal de quiebras (por ejemplo, síndico estadounidense)

Cuanto más largo sea el proceso y más exigentes sean las negociaciones, más gastos tendrá que soportar la ya debilitada empresa.

Sin embargo, en los últimos años, la llegada de los “preempaquetados” ha ayudado a abordar estas preocupaciones a medida que el tiempo promedio entre la presentación y la salida del Capítulo 11 ha disminuido gradualmente.

Obligaciones judiciales

• En las quiebras del Capítulo 11, el deudor debe cumplir estrictamente con todas las obligaciones impuestas por el tribunal en virtud del acuerdo para obtener protección, así como características como el financiamiento DIP. Por tanto, la reestructuración judicial exige importantes exigencias a la gestión del deudor.
• Las obligaciones legales del deudor, como la obligación de presentar informes financieros mensuales y presentar los documentos solicitados a tiempo para garantizar una total transparencia para todos los acreedores, no son necesariamente una pérdida de tiempo per se.
• Sin embargo, a diferencia de una reestructuración extrajudicial, la profundidad de las presentaciones requeridas, como el plan de reestructuración propuesto, el plan de negocios prospectivo y las proyecciones financieras de respaldo, resultan en mayores costos y podrían distraer la atención de la prioridad real (es decir, el POR).
• Debido a los pasos adicionales que son un subproducto de las regulaciones existentes, las prácticas estándar y la supervisión requerida, se dedica una cantidad significativa de tiempo a audiencias judiciales y negociaciones con los comités de acreedores, un proceso relativamente improductivo.
• En general, todas estas obligaciones ordenadas por los tribunales y la estructura sistemática del tribunal para garantizar el pleno cumplimiento contribuyen a un proceso general menos eficiente.

Presentaciones regulatorias públicas: riesgo limitado de privacidad e interferencia

• Otra desventaja de la reestructuración judicial es que la privacidad del deudor se ve comprometida y las circunstancias financieras se convierten en un libro abierto al público. Los problemas del deudor llegan a ser ampliamente conocidos por las partes interesadas externas, como clientes, proveedores e incluso competidores.
• El impacto podría ser muy desfavorable para el deudor y dar lugar a que los proveedores y empleados no quieran asociarse o hacer negocios con el deudor.
• Debido a las noticias perjudiciales sobre el deudor, las presentaciones públicas pueden causar una interrupción aún mayor en las operaciones comerciales.
• En comparación, las negociaciones en reestructuraciones extrajudiciales siguen siendo más privadas, ya que no hay documentos regulatorios que presentar y poner a disposición para su inspección, lo que resulta en menos daño a la reputación y menos tensión en las relaciones existentes.

Deudor/Acreedor: Sujeto a sentencias judiciales

• El problema de los holdouts, que a menudo se cita en las reestructuraciones extrajudiciales, puede resolverse en el tribunal de insolvencia. Sin embargo, esto ocurre en ambos sentidos, ya que deudores y acreedores están sujetos a las decisiones del tribunal; por lo tanto, las decisiones del tribunal tienen la máxima autoridad.
• Aparte de los contratiempos ocasionales en los que las decisiones del tribunal pueden ser apeladas y revocadas, la idea más importante es que las decisiones del tribunal son definitivas, razón por la cual el deudor y todos los acreedores pierden su poder de negociación en las quiebras judiciales.